La société polonaise à responsabilité limitée (sp. z o.o.) et son équivalent ukrainien, la товариство з обмеженою відповідальністю (TOV), sont des formes juridiques populaires parmi les entrepreneurs des deux pays. Une comparaison de ces constructions normativement similaires permet de conclure qu'elles partagent de nombreux éléments communs qui en font des véhicules juridiques attrayants, en particulier pour les petites et moyennes entreprises. Les deux sociétés acquièrent la personnalité juridique et sont donc des entités distinctes capables de conclure des contrats, d'acquérir des droits, de contracter des obligations ou d'ester en justice. Dans les deux cas, les actionnaires ne sont pas personnellement responsables des obligations de la société et leur risque est limité au montant du capital apporté. La structure des organes est analogue dans les deux cas : le conseil d'administration (directeur ou conseil d'administration dans un TOV) gère les opérations courantes, l'assemblée des actionnaires prend les décisions stratégiques et un conseil de surveillance peut être mis en place.
Constitution d'une société
Le processus de création d'une SARL polonaise et d'un TOV ukrainien diffère en termes d'exigences formelles, de coûts et de délais d'enregistrement.
En Pologne, une sp. z o.o. peut être créée par une ou plusieurs personnes physiques ou morales, y compris des étrangers, sans aucune restriction pour les citoyens de l'UE/EEE.
Toutefois, une société polonaise à responsabilité limitée ne peut pas être créée uniquement par une autre société à responsabilité limitée à un seul associé (article 151 § 2 du code civil polonais). Il s'agit là d'une des différences pratiques significatives par rapport à la réglementation relative à la création d'un TOV. Le droit ukrainien des sociétés de capitaux est très libéral à cet égard et ne prévoit en principe aucune restriction. Cela signifie, par exemple, qu'une société polonaise à responsabilité limitée à un seul associé peut créer un TOV ukrainien et en être l'unique actionnaire (avec des exceptions pour des secteurs spécifiques).
Le capital social minimum d'une SARL polonaise est de 5 000 PLN et les actions doivent valoir au moins 50 PLN. Les statuts doivent généralement prendre la forme d'un acte notarié. Il est possible d'utiliser le système simplifié S24, où l'enregistrement se fait en ligne sur la base d'un contrat type.
L'enregistrement d'une société à responsabilité limitée, comme celui de toutes les sociétés commerciales en droit polonais, s'effectue par le biais de procédures civiles non procédurales et le registre des entrepreneurs du registre national des tribunaux (KRS) est tenu par les tribunaux ordinaires.
Le processus d'enregistrement auprès du KRS est formalisé. Les coûts comprennent les frais de justice, les frais de notaire (en fonction du montant du capital) et la taxe sur les transactions de droit civil.
L'utilisation du modèle fourni dans le système informatique S24 ne permet pas de régler de nombreuses questions. Par conséquent, si les actionnaires souhaitent introduire des solutions non standard ou plus avancées dans les statuts, il est nécessaire d'utiliser la méthode traditionnelle de conclusion des statuts devant un notaire. Dans une société créée via Internet en utilisant le système S24, il n'est pas possible de couvrir le capital social par un apport en nature.
Les membres du conseil d'administration d'une société anonyme polonaise peuvent être des personnes physiques jouissant d'une pleine capacité juridique. Il n'est pas nécessaire que les membres du conseil d'administration soient des citoyens polonais. La demande d'inscription de la société au registre des entrepreneurs doit être accompagnée d'une déclaration des membres du conseil d'administration concernant leur domicile. S'il s'agit d'une adresse en dehors de l'Union européenne, une procuration pour la signification en Pologne doit être indiquée. Les membres du conseil d'administration sont nommés et révoqués par l'assemblée générale des actionnaires.
Dans le cas de TOV, depuis 2016, il n'y a pas d'exigence minimale pour le capital social - son montant est déterminé par les statuts, et l'apport peut être en espèces ou en nature. Dans le cas d'un apport en numéraire, le capital social peut donc s'élever à 1 UAH. Les statuts (articles of association), comme en Pologne, peuvent être modèles ou individuels, ce qui offre une plus grande flexibilité.
Le registre des sociétés en Ukraine est géré par un système administratif - le TOV est enregistré dans le registre d'État unifié des entités juridiques, des personnes physiques, des entrepreneurs et des ONG. L'enregistrement s'effectue auprès de ce que l'on appelle le registraire d'État/registraire d'État. L'enregistrement peut être effectué plus rapidement qu'en Pologne, bien que le processus soit également formalisé et nécessite la préparation et la soumission de documents pertinents.
Il convient de mentionner ici que, malgré la guerre, les registres et les procédures juridiques en Ukraine fonctionnent sans perturbation majeure (sauf, bien sûr, dans les zones directement touchées par les hostilités).
L'organe exécutif d'un TOV est le plus souvent un directeur agissant seul, bien qu'un conseil d'administration puisse être nommé.
Les non-résidents agissant en tant que directeurs doivent disposer d'un permis de travail et d'un numéro d'identification fiscale ukrainien. Le fondateur/associé d'un TOV doit également disposer d'un numéro d'identification fiscale ukrainien. L'obtention d'un permis de travail pour un directeur étranger est une procédure standardisée et moins compliquée que pour les autres employés.
Responsabilité des dirigeants d'entreprise à l'égard des créanciers.
La responsabilité des membres des organes d'une société anonyme polonaise et d'un TOV ukrainien diffère à la fois en termes de portée et de rigueur.
En Pologne, l'un des principaux risques est la responsabilité à l'égard des créanciers en vertu de l'article 299 du code des sociétés commerciales. En principe, si l'exécution contre la société s'avère inefficace et que le conseil d'administration n'a pas déposé de demande de mise en faillite dans les délais (c'est-à-dire 30 jours à compter de la date à laquelle la société est devenue insolvable, c'est-à-dire lorsque la société a perdu sa capacité à exécuter ses obligations monétaires), ses membres sont conjointement et solidairement responsables envers les créanciers de la société pour les dettes de cette dernière. Un membre du conseil d'administration peut se libérer de sa responsabilité envers les créanciers de la société s'il prouve qu'il n'a pas commis de faute en ne déposant pas une demande de mise en faillite en temps voulu, ce qui peut résulter de diverses circonstances que le tribunal examinera et évaluera dans un cas particulier.
Dans le TOV, les règles de responsabilité sont moins strictes. Alors qu'un administrateur (ou les membres du conseil d'administration) est responsable envers la société des dommages résultant d'une violation de la loi ou des statuts, contrairement à la solution de l'article 299 de la loi sur les sociétés, il n'existe pas en Ukraine de disposition rendant un administrateur automatiquement responsable des dettes du TOV en cas d'insolvabilité de ce dernier.
Polska sp. z o.o. place donc les membres du conseil d'administration dans une position plus risquée vis-à-vis des créanciers.
Fonctionnement et fiscalité des entreprises.
Le formalisme du fonctionnement des organes d'une sp. z o.o. polonaise, y compris, par exemple, les règles concernant la rédaction des procès-verbaux des activités de ses organes, est beaucoup plus élevé que dans une TOV. Le formalisme dans une société à responsabilité limitée est également évident lorsque la société à responsabilité limitée est une entreprise individuelle. Dans une telle situation, il est parfois nécessaire d'observer une forme spéciale pour les actions en justice auxquelles la société participe (art. 173 § 1 du PCCC, art. 210 § 2 du PCCC). Tout cela a une incidence sur le mode et la rapidité de fonctionnement de la société, mais aussi sur la possibilité pratique d'exercer les droits des actionnaires, sur la sécurité des transactions et sur l'accès à l'information.
Le TOV ukrainien est moins formaliste, ce qui accélère le processus de prise de décision. Pour les déclarations de l'actionnaire unique, un simple formulaire écrit suffit en règle générale. Ces dernières années, un certain nombre de simplifications ont été introduites en réponse aux difficultés liées au conflit armé (comme la possibilité d'adopter des résolutions à distance).
Polska sp. z o.o. est soumise à l'impôt sur les sociétés, dont le taux de base est de 19% de la base d'imposition. Les petits contribuables et les entreprises en phase de démarrage peuvent bénéficier d'un taux d'imposition réduit de 9% de l'assiette de l'impôt sur le revenu.
Le taux de base de l'impôt sur le revenu des sociétés en Ukraine, l'équivalent de l'impôt polonais, est de 18% de la base d'imposition. Une société TOV ukrainienne est généralement autorisée à choisir une autre forme d'imposition, à condition que le contribuable ne dépasse pas le plafond légal de revenu annuel. Outre des exonérations pour certaines activités, telles que les jeux de hasard ou les opérations de change, un TOV ukrainien peut bénéficier d'une imposition simplifiée (dite taxe unifiée) dans le groupe 3, pour laquelle les taux d'imposition sont - selon que la société est ou non assujettie à la TVA - de 3% ou de 5% de la base d'imposition sur les recettes. À chacun de ces taux s'ajoute 1% pour ce que l'on appelle la "taxe unique". impôt de guerre, également calculé sur le revenu. La possibilité de bénéficier de taux d'imposition aussi bas dans le cadre de l'impôt unifié est particulièrement importante pour les petites entreprises, y compris les start-ups, ce qui fait du TOV un véhicule fiscal extrêmement attrayant. En outre, si l'on considère que la TVA ukrainienne est également inférieure à celle de la Pologne (le taux normal est de 20%), la perspective de créer une entreprise en Ukraine vaut certainement la peine d'être envisagée.
Résumé.
La société polonaise à responsabilité limitée et le TOV ukrainien sont des formes juridiques ayant une structure similaire, offrant une responsabilité limitée et la possibilité pour les personnes physiques et morales, y compris les étrangers, d'exercer une activité commerciale. Leur choix par rapport aux autres formes d'entreprises disponibles dans chaque pays dépend de la taille de l'entreprise, du budget et de la préférence pour la stabilité juridique et la flexibilité opérationnelle, ainsi que des solutions en matière de régime fiscal. Si l'on considère, entre autres, que dans certains secteurs d'activité, la participation à des appels d'offres est souvent subordonnée à l'existence d'une entreprise depuis un certain temps (par exemple, depuis deux ans dans le secteur de la construction), il convient de se demander si l'on doit continuer à attendre avant de créer une entreprise en Ukraine.
auteurs:
Michał Wojtyczek – avocat, chef du département Ukrainian Desk
Maciej Oczkowski - avocat
Cette entrée fournit des informations générales sur la question juridique discutée. Il ne s’agit pas d’un conseil juridique ni d’une solution à un cas ou à un problème juridique spécifique. En raison du caractère unique de chaque situation factuelle et de la variabilité du statut juridique, nous vous recommandons de faire appel à un cabinet d’avocats pour obtenir des conseils juridiques.