Польське товариство з обмеженою відповідальністю (sp. z o.o.) та його український аналог, товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ), є правовими формами, популярними серед підприємців в обох країнах. Порівняння цих нормативно схожих конструкцій дозволяє зробити висновок, що вони мають багато спільних елементів, які роблять їх привабливими юридичними інструментами, особливо для малого та середнього бізнесу. Обидві компанії набувають статусу юридичної особи, а отже, є окремими суб'єктами, здатними укладати договори, набувати права, нести зобов'язання або виступати в суді. Акціонери в обох випадках не несуть особистої відповідальності за зобов'язаннями компанії, а їхній ризик обмежується розміром внесеного капіталу. Структура органів управління в обох випадках аналогічна: рада директорів (директор або правління в ТОВ) здійснює поточну діяльність, збори акціонерів приймають стратегічні рішення, а також може бути створена наглядова рада.
Заснування компанії
Процес створення польського ТОВ і українського ТОВ відрізняється з точки зору формальних вимог, витрат і часу, необхідного для їх реєстрації.
У Польщі товариство з обмеженою відповідальністю може бути засноване однією або кількома фізичними або юридичними особами, в тому числі іноземцями, без обмежень для громадян ЄС/ЄЕЗ.
Однак польське товариство з обмеженою відповідальністю не може бути засноване виключно іншим одноосібним товариством з обмеженою відповідальністю (ст. 151 § 2 ЦКЦП). Це одна з істотних практичних відмінностей порівняно з регулюванням створення ТОВ. Українське законодавство про товариства з обмеженою відповідальністю є дуже ліберальним у цьому відношенні і в принципі не передбачає жодних обмежень. Це означає, що, наприклад, польське товариство з обмеженою відповідальністю з одним учасником може заснувати українське ТОВ і бути його єдиним акціонером (за винятком окремих галузей).
Мінімальний статутний капітал польського товариства з обмеженою відповідальністю становить 5 000 злотих, а акції повинні коштувати щонайменше 50 злотих. Статут, як правило, вимагає нотаріальної форми. Можна скористатися спрощеною системою S24, де реєстрація відбувається онлайн на основі типового договору.
Реєстрація товариства з обмеженою відповідальністю, як і всіх комерційних компаній за польським законодавством, відбувається в рамках непроцесуального цивільного судочинства, а Реєстр підприємців Національного судового реєстру (KRS) ведеться судами загальної юрисдикції.
Процес реєстрації в KRS формалізований. Витрати включають судовий збір, нотаріальний збір (залежно від розміру капіталу) та податок на цивільно-правові угоди.
Використання шаблону, наданого в ІТ-системі S24, не дозволяє врегулювати багато питань. Тому, якщо акціонери бажають внести до статуту нестандартні або більш просунуті рішення, необхідно використовувати традиційний спосіб укладення статуту у нотаріуса. У товаристві, створеному через Інтернет за допомогою системи S24, неможливо покрити статутний капітал негрошовим внеском.
Членами правління польського товариства з обмеженою відповідальністю можуть бути фізичні особи з повною дієздатністю. Не обов'язково, щоб члени правління були громадянами Польщі. До заяви про внесення компанії до реєстру підприємців необхідно додати декларацію членів правління про їхню адресу для отримання послуг. Якщо це адреса за межами Європейського Союзу, необхідно вказати довірену особу для обслуговування в Польщі. Члени правління призначаються і звільняються з посади зборами акціонерів.
У випадку з ТОВ, станом на 2016 рік не існує мінімальних вимог до статутного капіталу - його розмір визначається статутом, а внесок може бути як у грошовій, так і в натуральній формі. У випадку грошового внеску статутний капітал може становити 1 гривню. Статут, як і в Польщі, може бути як типовим, так і індивідуальним, що забезпечує більшу гнучкість.
Реєстр компаній в Україні ведеться в адміністративній системі - ТОВ реєструється в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Реєстрація здійснюється так званим державним реєстратором/державним реєстратором. Реєстрацію можна здійснити швидше, ніж у Польщі, хоча процес також формалізований і вимагає підготовки та подання відповідних документів.
Варто зазначити, що, незважаючи на війну, реєстри та юридичні процедури в Україні працюють без значних перебоїв (за винятком, звісно, територій, що безпосередньо постраждали від бойових дій).
Виконавчим органом ТОВ найчастіше є директор, який діє одноосібно, хоча може бути призначена рада директорів.
Нерезиденти, які виступають в якості директорів, повинні мати дозвіл на працевлаштування та ідентифікаційний номер платника податків України. Також засновник/партнер ТОВ повинен мати український ідентифікаційний номер. Отримання дозволу на працевлаштування для іноземного директора є стандартизованою та менш складною процедурою, ніж для інших працівників.
Відповідальність директорів компаній перед кредиторами.
Відповідальність членів органів польського ТОВ і українського ТОВ відрізняється як за обсягом, так і за суворістю.
У Польщі ключовим ризиком є відповідальність перед кредиторами відповідно до статті 299 Кодексу господарських товариств. В основному, якщо заходи примусового стягнення з компанії виявилися неефективними, а правління не подало заяву про банкрутство вчасно (тобто протягом 30 днів з дати, коли компанія стала неплатоспроможною, тобто коли компанія втратила здатність виконувати свої грошові зобов'язання), члени правління несуть солідарну відповідальність перед кредиторами компанії за зобов'язаннями компанії. Член правління може звільнитися від відповідальності перед кредиторами товариства, якщо доведе відсутність своєї вини у несвоєчасному поданні заяви про банкрутство, що може бути наслідком різних обставин, які суд буде досліджувати та оцінювати в конкретній справі.
У ТОВ правила відповідальності є менш суворими. Хоча директор (або члени ради директорів) несуть відповідальність перед компанією за збитки, завдані внаслідок порушення закону або статуту, на відміну від рішення, передбаченого статтею 299 Закону про компанії, в Україні не існує положення про автоматичне притягнення директора до відповідальності за зобов'язаннями ТОВ у разі його неплатоспроможності.
Таким чином, Polska sp. z o.o. ставить членів правління в більш ризиковане становище по відношенню до кредиторів.
Діяльність компанії та оподаткування.
Формалізм роботи органів польського sp. z o.o., включаючи, наприклад, правила ведення протоколів засідань його органів, є набагато вищим, ніж у товаристві з обмеженою відповідальністю. Формалізм у товаристві з обмеженою відповідальністю проявляється і тоді, коли товариство з обмеженою відповідальністю є одноосібним підприємством. У такій ситуації в деяких випадках необхідно дотримуватися спеціальної форми юридичних дій, в яких бере участь товариство (ч. 1 ст. 173 ГЦК, ч. 2 ст. 210 ГЦК). Все це впливає на спосіб і швидкість роботи товариства, а також на практичну можливість реалізації прав акціонерів, визначеність торгівлі, доступ до інформації.
В українському ТОВ менше формалізму, що, в свою чергу, прискорює процес прийняття рішень. Для декларацій єдиного учасника, як правило, достатньо простої письмової форми. В останні роки було запроваджено низку спрощень у відповідь на труднощі, що виникли внаслідок збройного конфлікту (наприклад, можливість приймати рішення дистанційно).
Polska sp. z o.o. є платником податку на прибуток підприємств, основна ставка якого становить 19% від бази оподаткування. Для малих платників податків та стартапів передбачена знижена ставка податку на прибуток у розмірі 9% від бази оподаткування.
Основна ставка податку на прибуток підприємств в Україні, еквівалентна польському податку на прибуток, становить 181ТП3Т від бази оподаткування. Українська компанія ТОВ також має право обрати альтернативну форму оподаткування, за умови, що платник податків не перевищує встановлений законом ліміт річного доходу. На додаток до звільнень для певних видів діяльності, таких як азартні ігри або торгівля валютою, українське ТОВ може скористатися спрощеною системою оподаткування (так званим єдиним податком) у групі 3, для якої податкові ставки становлять - залежно від того, чи є компанія зареєстрованим платником ПДВ - або 31ТП3Т, або 51ТП3Т від бази оподаткування доходу. До кожної з цих ставок додається ще 1% - так званий "Єдиний податок". військовий податок, який також розраховується на основі доходу. Можливість отримати вигоду від таких низьких податкових ставок за єдиним податком має особливе значення для малих, в тому числі стартапів, що робить ТОВ надзвичайно привабливим податковим інструментом. Крім того, якщо взяти до уваги той факт, що український ПДВ також є нижчим, ніж польський (стандартна ставка становить 20%), перспектива відкриття бізнесу в Україні, безумовно, заслуговує на увагу.
Підсумок.
Польське товариство з обмеженою відповідальністю та українське товариство з обмеженою відповідальністю є юридичними формами зі схожою структурою, що пропонують обмежену відповідальність і можливість ведення бізнесу фізичними та юридичними особами, в тому числі іноземцями. Вибір між ними та іншими формами ведення бізнесу, доступними в кожній країні, залежить від масштабу бізнесу, бюджету і переваги правової стабільності та операційної гнучкості, а також від рішень податкової системи. Враховуючи, серед іншого, що для деяких галузей звичайною умовою участі в тендерах є наявність певного досвіду ведення бізнесу (наприклад, 2 роки в будівельній галузі), варто замислитися над тим, чи варто продовжувати відкладати відкриття бізнесу в Україні.
автори:
Міхал Войтичек – адвокат, керівник відділу Ukrainian Desk
Мацей Очковський – адвокат
Цей запис містить загальну інформацію про правову проблему, що обговорюється. Він не є юридичною консультацією чи вирішенням конкретної справи чи юридичної проблеми. Зважаючи на унікальність кожної фактичної ситуації та мінливість правового статусу, ми рекомендуємо вам звернутися за допомогою до юридичної фірми для юридичної консультації.