1. Загальні відомості.
25 вересня 2024 року набирає чинності частина положень Закону від 14 червня 2024 року «Про захист викривачів» (Зак. вісник від 2024 р., ст. 928) (далі: «діяти""), що імплементує Директиву (ЄС) 2019/1937 Європейського Парламенту та Ради від 23 жовтня 2019 року про захист осіб, які повідомляють про порушення законодавства Союзу, від 23 жовтня 2019 року (ОВ ЄС № 305, с. 17). У зв’язку зі складністю нормативно-правових актів та їх об’ємністю, стаття буде обмежена найважливішою інформацією, яка є важливою для підприємців з точки зору нормативно-правових актів, які набувають чинності із зазначеної дати, тому наші коментарі стосуватимуться лише дзвонив внутрішні звіти.
Для організаційних цілей необхідно уточнити основні поняття, конкретно визначені в Законі. Перший є "внутрішній звіт", яка відповідно до ст. 2 бали 16 Закону – усне або письмове повідомлення юридичній особі інформації про порушення закону. "Юридична особа" є, у свою чергу, приватною або публічною організацією, тоді як поняття приватної особи, що є важливим для підприємців, розуміється як фізична особа, яка здійснює підприємницьку діяльність, юридична особа (тобто, серед іншого, товариства з обмеженою відповідальністю, прості спільні - акціонерні товариства та акціонерні товариства) або організація, організаційна одиниця без статусу юридичної особи, якій надано правоздатність згідно із законом (включаючи загальні товариства, професійні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю, акціонерні товариства з обмеженою відповідальністю), або роботодавець, якщо вони не державні установи.
Насамперед зазначимо, що обов’язок запровадити порядок подання внутрішньої звітності до 25 вересня 2024 року поширюється на юридичних осіб, у яких станом на 1 січня або 1 липня поточного року не менш як 50 осіб. У положеннях Закону чітко зазначено, що вищезазначене обмеження поширюється на працівників, зайнятих повний робочий день, або осіб, які виконують роботу за винагороду на інших підставах, ніж трудові відносини, незалежно від підстав найму. Це означає, що до вищевказаного Ліміт у 50 осіб, в принципі, включатиме також осіб, які виконують роботу на роботодавця за цивільно-правовими договорами, такими як договір про співпрацю, договір доручення або договір про конкретну роботу.
Варто також підкреслити, що порушення законодавства, про які можуть повідомляти викривачі відповідно до положень Закону, вичерпно перелічені в ст. 3 Закону та включають такі порушення, серед іншого: щодо корупції, безпеки продукції, захисту навколишнього середовища, охорони здоров'я, державних закупівель, послуг, продуктів і фінансових ринків. Таким чином, не кожне повідомлення буде охоплюватися внутрішньою процедурою звітування, а лише ті, які можуть бути кваліфіковані як порушення закону, охоплені статутним каталогом. Таким чином, заявник не завжди отримає статус викривача і підпадає під захист, передбачений положеннями Закону.
2. Процедура внутрішньої звітності.
ст.25 розділ 1 Закону визначає мінімальні вимоги та зміст, який він повинен містити процедура обов'язкова до виконання внутрішні звіти. Зокрема, слід зазначити, що підприємець повинен визначити внутрішній організаційний підрозділ або особу в організаційній структурі, уповноважену приймати внутрішні повідомлення. Законодавець також допускає передачу цієї діяльності сторонньому суб’єкту. Процедура внутрішньої звітності також повинна детально визначати методи передачі внутрішньої звітності, яка може бути складена в усній або письмовій формі. Обидва ці методи не повинні бути передбачені в процедурі.
Усні доповіді може здійснюватися по телефону або за допомогою електронних засобів зв'язку. Усна заява повинна бути задокументована за згодою викривача. Документація може бути у формі запису розмови або повної та точної розшифровки розмови. Повідомлення, зроблені через незаписану лінію, повинні бути підтверджені у вигляді звіту про розмову. Крім того, усна доповідь на вимогу викривача може бути зроблена під час очної зустрічі, яка має відбутися протягом 14 днів з моменту отримання вимоги щодо повідомлення. Доповіді, зроблені під час зустрічі, також необхідно документувати шляхом запису розмови або складання протоколу зустрічі.
У разі письмових звітів положення Закону передбачають лише можливість складання такого звіту в паперовій або електронній формі. Відповідно до нормативно-правових актів, на практиці такі звіти можуть складатися, наприклад, шляхом надсилання електронного листа на спеціальну електронну адресу. Паперову заяву можна подати, наприклад, опустивши документ, що містить заяву, у спеціально призначену для цього скриньку на робочому місці. Правила залишають певну свободу в цьому відношенні, але важливо пам’ятати, що спосіб звітування, визначений у даній організації, має відповідати вимогам законодавства, зокрема тим, які унеможливлюють неуповноваженим особам визначити особу викривача.
ФОП має призначити організаційний підрозділ або уповноважену особу вжити подальших заходів. В даному випадку неможливо призначити зовнішню особу. Також допускається, щоб особа або організаційний підрозділ, уповноважені вживати подальших дій, були тією ж особою або організаційним підрозділом, уповноваженим отримувати внутрішні звіти, за умови, що ця особа або організаційний підрозділ забезпечує неупередженість.
Слід підкреслити, що відповідно до чинної редакції положення, процедура не повинна забезпечувати анонімне повідомлення, і це лише варіант для роботодавця. Проте необхідно, щоб відповідно до ст. 8 розділ 1 Закону персональні дані викривача, які дають змогу встановити його особу, не підлягали розголошенню стороннім особам, крім випадків, коли викривач, тобто особа, яка повідомляє про порушення, не дає згоди на розголошення цих даних.
Подальші дії означає будь-які дії, які вживаються для з’ясування дійсності звіту та запобігання порушенню права, яке є предметом звіту.
3. Захист викривачів.
Важливим елементом Закону є механізм захисту викривачів. Стаття 11 Закону прямо передбачає заборону заходів помсти проти викривачів. Захист викривачів може відрізнятися залежно від чи є викривач працівником чи іншою особою. Неприпустимо, серед іншого, відмова у встановленні трудових відносин з викривачем, припинення або припинення трудових відносин, зменшення розміру винагороди тощо. Детальний перелік заборонених видів діяльності передбачено ст. 12 розділ 1 Закону. Водночас у разі застосування заходів у відповідь викривач має право вимагати відшкодування у розмірі не менше середньомісячної заробітної плати в народному господарстві за попередній рік.
Крім того, кримінальній відповідальності підлягає особа, яка з метою перешкодити іншій особі повідомити, перешкоджає чи суттєво перешкоджає цій особі в цьому. Вжиття заходів помсти проти викривача та розголошення особи викривача всупереч положенням Закону також підпадає під кримінальну відповідальність.
Слід зазначити, що Закон також передбачає: захист для помічників при складанні звіту та особи, пов’язані з викривачем. Таким чином, Закон розширює перелік осіб, які захищені від репресивних дій, включаючи осіб, які можуть зазнати таких дій у зв’язку з діяльністю, здійсненою з метою надання можливості повідомити про порушення, співробітників викривача та осіб, близьких до викривача, включаючи, серед інших : члени його родини.
4. Заключні зауваження.
Як зазначалося на початку, положення Закону щодо обов’язковості впровадження процедури внутрішнього звітування набирають чинності 25 вересня 2024 року. Незапровадження процедури або впровадження процедури, яка не відповідає вимогам законодавства, відповідно до ст. . 58 Закону, накладається штраф. Положення ст. 58 Закону не є точним у цьому відношенні, і на даний момент не зовсім зрозуміло, як її тлумачитимуть відповідні органи державного управління та загальні суди. Розмір штрафу, передбаченого Кодексом законів про працю, обмежено 45 000,00 злотих. У свою чергу штраф, передбачений Кримінальним кодексом, може становити до мільйона злотих.
Якщо процедура внутрішньої звітності не запроваджена, не можна виключати, що таке упущення може зацікавити Національну інспекцію праці.
Ми обов’язково повернемося до того, як цей закон працюватиме на практиці.
автор:
Мацей Очковський – адвокат
Цей запис містить загальну інформацію про правову проблему, що обговорюється. Він не є юридичною консультацією чи вирішенням конкретної справи чи юридичної проблеми. Зважаючи на унікальність кожної фактичної ситуації та різноманітність правового статусу, ми рекомендуємо звернутися за юридичною консультацією до нашої юридичної компанії.